Prohibición de competencia del administrador, qué hacer si compite con tu sociedad

Por Luis Jiménez-Asenjo · Abogado · ICAB nº 30516

La prohibición de competencia impide al administrador desarrollar, por cuenta propia o ajena, actividades que compitan de forma efectiva con la sociedad. Solo la junta general puede dispensarla, con un acuerdo expreso y separado. Si compite sin dispensa, infringe su deber de lealtad y responde del daño y del enriquecimiento que haya obtenido.

Competencia del administrador

Cuando ya hay conflicto

Para qué sirve: Frenar al administrador que compite con la sociedad y recuperar el daño y lo que haya ganado
Qué se prohíbe: Actividades propias o para terceros con competencia efectiva, actual o potencial, también a través de personas vinculadas
Dispensa: Solo por la junta, con acuerdo expreso y separado. En la SL, con dos tercios de los votos
Quién puede actuar: La sociedad y, sin pasar por la junta, los socios con el 5% del capital mediante la acción social
Plazo: Cuatro años para la acción de responsabilidad. Las de competencia desleal, un año desde que se conoce al autor y tres desde que acaba la conducta
Dónde: Sección de lo Mercantil del Tribunal de Instancia
Medida urgente: Orden cautelar de cesar provisionalmente en la actividad
Norma: Arts. 227 a 232, 239 y 241 bis LSC · arts. 4, 13, 14 y 32 a 35 de la Ley 3/1991

Qué se considera competir con la sociedad

La regla está en el artículo 229 de la Ley de Sociedades de Capital, dentro del deber de evitar conflictos de interés. Basta una competencia efectiva, actual o potencial, o una actividad que sitúe al administrador en un conflicto permanente con la sociedad. Para que la conducta esté prohibida no hace falta que la sociedad haya perdido clientes, aunque sí para reclamar un daño.

Entra en la prohibición

Crear o dirigir una empresa con el mismo negocio.
Trabajar para un competidor o representarlo.
Hacerlo a través del cónyuge, de familiares o de una sociedad en la que tenga influencia significativa (arts. 229.2 y 231).
Aprovechar oportunidades de negocio de la sociedad.
Usar información confidencial de la sociedad con fines privados.

No entra en la prohibición

Actividades sin competencia efectiva ni conflicto permanente con la sociedad.
La actividad dispensada por la junta con acuerdo expreso y separado.
Competir después de cesar en el cargo, aunque sigue obligado a guardar secreto (art. 228.b) y le puede alcanzar la Ley de Competencia Desleal.

La dispensa de la junta

Artículo 230.3 LSC

Cuándo vale la dispensa

Acuerdo expreso y separadoNo vale una autorización implícita ni incluida en otro punto del orden del día.

Sin daño esperableSolo cabe si no se espera daño para la sociedad o si el que quepa esperar se compensa con los beneficios previstos.

Dos tercios en la SLLa autorización para dedicarse al mismo, análogo o complementario género de actividad exige dos tercios de los votos (art. 199.b).

El interesado no votaEl socio administrador no puede votar la dispensa de su deber de lealtad, y sus participaciones no cuentan para la mayoría (art. 190).

El régimen del deber de lealtad es imperativo, y los estatutos no pueden limitarlo (artículo 230.1). La dispensa tampoco es definitiva. Cualquier socio puede pedir que la junta resuelva sobre el cese del administrador que compite cuando el riesgo de perjuicio se ha vuelto relevante (artículo 230.3). Lo desarrollamos en la ficha del cese del administrador.

¿El administrador ha abierto un negocio que compite con tu sociedad? Revisamos qué pruebas tienes y qué acción conviene.

Las acciones contra el administrador que compite

Vías frente a la competencia del administrador
Vía	Qué se consigue	Base legal
Acción social por deslealtad	Indemnización del daño y devolución del enriquecimiento injusto. Los socios con el 5% pueden ejercitarla directamente	Arts. 227.2, 239 y 241 bis LSC
Acciones societarias complementarias	Cesación de la conducta, remoción de efectos y anulación de actos y contratos	Art. 232 LSC
Competencia desleal	Declaración de deslealtad, cesación, remoción, rectificación e indemnización si hay dolo o culpa	Art. 32 Ley 3/1991
Medida cautelar	Orden de cesar provisionalmente en la actividad	Arts. 727.7.ª y 728 LEC

La Ley de Competencia Desleal sirve sobre todo ante el desvío de clientes o de trabajadores. Es desleal inducir a trabajadores, proveedores o clientes a infringir sus deberes contractuales básicos (artículo 14), violar secretos empresariales (artículo 13) y, en general, todo comportamiento objetivamente contrario a la buena fe (artículo 4). Las acciones se dirigen contra quien realiza la conducta y contra quien coopera, como la sociedad competidora (artículo 34).

Esta vía corresponde a quien participa en el mercado y ve perjudicados sus intereses, que normalmente es la sociedad y no el socio (artículo 33). Prescribe en un año desde que se conoce al autor y, en todo caso, a los tres años del fin de la conducta (artículo 35).

Errores frecuentes

Aceptar una dispensa genérica. Sin acuerdo expreso y separado de la junta, la dispensa no vale.
Creer que la sociedad del cónyuge queda fuera. La prohibición alcanza a las personas vinculadas al administrador.
Esperar a tener las pérdidas cuantificadas. Las acciones de competencia desleal prescriben en un año desde que conoces al autor.
Usar como socio la Ley de Competencia Desleal. Su legitimación es de quien sufre el perjuicio en el mercado. El socio tiene la acción social.
No asegurar la prueba. Correos, listados de clientes y facturas desaparecen pronto. Las diligencias preliminares y la prueba anticipada ayudan a conservarlos.

Dónde se usa esta herramienta

Tipo de conflictoEl administrador desvía fondos de la sociedad Tipo de empresaSociedad profesional Tipo de empresaStart-up Tipo de empresaJoint venture HerramientaReclamar daños al administrador HerramientaPedir el cese del administrador

El resto de herramientas, ordenadas por el momento del conflicto en que se usan, están en la página de herramientas legales para socios en conflicto.

Sobre el autor

Luis Jiménez-Asenjo

Abogado especializado en derecho societario y concursal en Barcelona, colegiado nº 30516 del ICAB. Ha sido profesor en la Universidad de Barcelona y en otros centros. Dirige Conflicto de Socios.

Preguntas frecuentes

Dudas habituales sobre la competencia del administrador

¿Puede el administrador de una SL tener otra empresa del mismo sector?

Solo si la junta lo dispensa con un acuerdo expreso y separado, con dos tercios de los votos en la SL, y cuando no quepa esperar daño para la sociedad o este se compense con los beneficios previstos.

¿Qué puedo reclamar si el administrador compite con la sociedad?

La indemnización del daño causado y la devolución del enriquecimiento que haya obtenido, además de la cesación de la actividad y la anulación de los actos y contratos afectados.

¿Necesito acuerdo de la junta para demandar al administrador que compite?

No, si reúnes el 5% del capital. Los socios pueden ejercitar directamente la acción social cuando se basa en la infracción del deber de lealtad.

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