Socio minoritario en un grupo de sociedades, operaciones vinculadas y cómo protegerse

Por Luis Jiménez-Asenjo · Abogado · ICAB nº 30516

Un grupo de sociedades existe cuando una sociedad controla, directa o indirectamente, a otra u otras. El socio minoritario de una filial queda en una posición delicada, porque el mayoritario decide a la vez en la filial y en las demás sociedades del grupo. El conflicto se centra en las operaciones entre sociedades del grupo y en su valoración, con el mayoritario y sus sociedades a un lado y el minoritario al otro.

Cuándo hay un grupo de sociedades

La Ley de Sociedades de Capital remite al artículo 42 del Código de Comercio para definir el grupo (artículo 18). Hay grupo cuando una sociedad ostenta o puede ostentar, directa o indirectamente, el control de otra. Se presume el control cuando la dominante tiene la mayoría de los votos, puede nombrar o destituir a la mayoría de los administradores, dispone de la mayoría de los votos por acuerdos con terceros o ha designado con sus votos a la mayoría del órgano de administración.

Para el minoritario de la filial, lo relevante es que las decisiones que le afectan no se toman solo pensando en su sociedad, sino en el conjunto del grupo. Precios internos, servicios centrales, financiación y garantías se deciden desde la matriz.

Las operaciones entre la filial y la sociedad dominante

La ley tiene una regla específica para las operaciones intragrupo sujetas a conflicto de interés (artículo 231 bis). Las aprueba la junta cuando superan el 10% del activo total de la sociedad, sumando todas las previstas en un mismo contrato marco, o cuando por su naturaleza son competencia de la junta. El resto las aprueba el órgano de administración, y los administradores vinculados a la dominante pueden participar. Si su voto resulta decisivo, la sociedad y esos administradores tienen que probar que el acuerdo es conforme al interés social si se impugna, y que actuaron con diligencia y lealtad si se les exige responsabilidad.

Las operaciones más habituales en estos conflictos son estas.

Comisiones por servicios centrales o de gestión que la matriz cobra a la filial.
Precios de compra y venta entre sociedades del grupo que trasladan el margen a otra sociedad.
Préstamos y sistemas de tesorería centralizada que dejan la caja de la filial en manos de la matriz.
Garantías de la filial a favor de deudas de la matriz o de otras sociedades del grupo.

El voto de la sociedad dominante en la junta de la filial

Cuando la operación llega a la junta de la filial, la dominante es socio y está en conflicto. En algunos casos, no puede votar. El socio no puede votar los acuerdos que le liberan de una obligación o le conceden un derecho, ni los que le facilitan asistencia financiera, incluida la prestación de garantías a su favor (artículo 190.1). Si la junta de una filial aprueba avalar un préstamo de la matriz con el voto de la propia matriz, el acuerdo es impugnable.

En el resto de conflictos la dominante vota, pero si su voto ha sido decisivo es la sociedad quien debe probar que el acuerdo es conforme al interés social (artículo 190.3). La regla ayuda mucho al minoritario, que solo tiene que acreditar el conflicto de intereses. El resto de herramientas frente al mayoritario están en la guía sobre el abuso de la mayoría.

¿La filial paga a la matriz más de lo que recibe? Revisamos las operaciones del grupo y te decimos qué puedes hacer.

Qué puede hacer el socio minoritario de una filial

Pedir información sobre los contratos con la matriz y con otras sociedades del grupo antes de la junta, y examinar los soportes contables si tiene el 5% del capital, con los derechos de información del socio.
Pedir un auditor al registrador mercantil si la filial no está obligada a auditarse y tiene el 5%.
Impugnar los acuerdos de la junta o del consejo que aprueben operaciones perjudiciales para la filial, en el plazo de un año.
Exigir responsabilidad a los administradores que aprobaron las operaciones. La responsabilidad alcanza al administrador de hecho, que incluye a quien da las instrucciones que siguen los administradores (artículo 236.3), y puede alcanzar a la propia sociedad dominante.
Negociar la salida con la matriz, que suele tener interés en quedarse con el 100% de la filial y es el comprador natural.

Muchas de estas vías se dirigen a lo mismo que describimos en la guía del administrador que desvía fondos, con la diferencia de que aquí el beneficio sale hacia otra sociedad del grupo y se presenta como una operación ordinaria.

Un caso tipo para ver cómo se aplican las reglas

Carles tiene el 30% de una filial de distribución. La matriz tiene el 70% y nombra a todos los administradores. Desde hace dos años, la filial paga a la matriz una comisión por servicios centrales equivalente al 8% de sus ventas, aprobada por el consejo con los votos de los consejeros de la matriz, y la junta acaba de aprobar, con el voto de la matriz, que la filial avale un préstamo bancario de esta.

Carles votó en contra. El aval es impugnable, porque es una garantía a favor de un socio y la matriz no podía votarlo. Sin su voto, el acuerdo no tiene mayoría. Sobre la comisión, como el voto de los consejeros vinculados a la matriz fue decisivo, la sociedad tendrá que demostrar que responde al interés de la filial y a servicios reales. Carles tiene un año para impugnar el acuerdo de la junta y puede pedir información detallada sobre los servicios facturados. El supuesto es un ejemplo construido para explicar el mecanismo.

Revisamos las operaciones con la matriz, los acuerdos que las aprobaron y las cuentas de la filial, y te decimos qué puedes impugnar o reclamar. Hay otras situaciones parecidas en la página de conflictos entre socios según el tipo de empresa, y la guía general está en el portal de conflicto de socios.

Si tu sociedad tiene su domicilio en Barcelona o su área, puedes ver cómo llevamos estos casos allí.

Sobre el autor

Luis Jiménez-Asenjo

Abogado especializado en derecho societario y concursal en Barcelona, colegiado nº 30516 del ICAB. Ha sido profesor en la Universidad de Barcelona y en otros centros. Dirige Conflicto de Socios.

Preguntas frecuentes

Dudas habituales sobre el socio minoritario en un grupo de sociedades

¿Cuándo se considera que una sociedad forma parte de un grupo?

Cuando otra sociedad ostenta o puede ostentar, directa o indirectamente, su control, en los términos del artículo 42 del Código de Comercio. Se presume, por ejemplo, cuando tiene la mayoría de los votos o puede nombrar a la mayoría de los administradores.

¿Quién aprueba las operaciones entre una filial y su matriz?

La junta de la filial, cuando la operación supera el 10% de su activo total o es por naturaleza competencia de la junta. El resto las aprueba el órgano de administración, y si el voto de los administradores vinculados a la matriz es decisivo, la sociedad tiene que probar que el acuerdo es conforme al interés social.

¿Puede la filial avalar deudas de la sociedad dominante?

Si el aval se aprueba en la junta de la filial, la dominante no puede votarlo, porque el socio no vota los acuerdos que le facilitan asistencia financiera, incluidas las garantías a su favor. Si vota y su voto se computa, el acuerdo es impugnable.

¿Puede la sociedad matriz responder como administradora de la filial?

Puede responder como administrador de hecho si los administradores de la filial actúan siguiendo sus instrucciones, porque la ley extiende la responsabilidad de los administradores a quien da esas instrucciones.

¿Cómo salgo de una filial si la matriz no me compra?

Si no hay acuerdo, las vías son las generales del socio minoritario, como el derecho de separación cuando se da una causa legal. En la práctica, las herramientas de defensa frente a las operaciones intragrupo suelen ser las que abren la negociación con la matriz.

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